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        ■張歆

        24日晚間，一則上市公司“被擔保”的消息吸引了市場注意。需要說明的是，筆者所言的“被擔保”并非上市公司融資時獲得擔保，而是在不知情的情況下，“被代表”成為關聯方融資的擔保人，甚至在關聯方無力償還時成為被追債主體。

        眾所周知，關聯方違規擔保危害大，是資本市場痼疾之一。客觀來看，上市公司違規擔保、關聯方違規占用資金在股改之前更為高發，隨著股權分置改革全面落地，這些行為隨著“大小非股東”獲得了減持、退出通道而一度有明顯好轉。但是，在近年來經濟面臨下行壓力、企業難以“躺賺”的背景下，此類行為有卷土重來之勢，且單個個案金額甚至可能更高。

        筆者通過梳理同花順數據發現，今年以來，A股上市公司公告標題中含有“違規擔保”字樣的消息已有88條，其中大量大股東違規對外擔保導致上市公司新增涉及訴訟事項、資產被凍結，還有一些上市公司的大股東同時涉及違規擔保和資金占用等問題。

        據筆者觀察，在過往的很多訴訟中，由于大股東、實際控制人和部分上市公司董事長或法人重合，司法機關很可能根據“表見代理”原則認定違規擔保行為有效。不僅上市公司被判處承擔擔保責任，導致其優質資產、主要賬戶遭查封、凍結，遭受重大損失，而且嚴重傷及公眾投資者、特別是中小投資者的合法權益。

        不過令人欣慰的是，最近最高法發布的《全國法院民商事審判工作會議紀要》對于上市公司“被代表”、“被擔保”的行為進行了更嚴謹的劃分，非“善意”債權人將不受保護。

        對于普通非公眾公司而言，銀行等債權人通常沒有渠道、也沒有能力采取特別手段去驗證授權文件的真偽，所以大多數情況確實屬于善意債權人。但如果擔保主體是上市公司則并不一樣。根據公司法、交易所上市規則等規定，上市公司所有對外擔保必須經過董事會或股東大會程序且對外公告，銀行等債權人有能力、有條件從公開信息披露中了解上市公司的對外擔保是否合規，是否經過合規決策程序，因此通常并不存在信息不對稱。

        因此，筆者認為，對于沒有公告的上市公司違規擔保案件、私刻公章行為，如果銀行等債權人不經過核查就去擅自簽署擔保合同，則不應被認定為善意，而“不知情”的上市公司也就無需為此“買單”。

《電鰻快報》